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律師在招標(biāo)投標(biāo)中的服務(wù)宗旨

日期：2008-09-22 來源：北京市建設(shè)工程發(fā)包承包交易中心信息網(wǎng) 作者：我要評論（）

　　（一）協(xié)助體現(xiàn)公開性

　　作為政府采購招投標(biāo)的主要特點是其公開性。有關(guān)政府采購和招投標(biāo)的慣例和相互間法律、法規(guī)從制度上和程序上保證了招投標(biāo)活動的公開性。律師作為諳熟法律知識的專家介入到招投標(biāo)活動中，參與招標(biāo)文件的制作、招標(biāo)要求和招標(biāo)程序的核定，將會使招投標(biāo)制度的公開性落到實處。同時，律師作為社會中介組織，作為項目法人的顧問，參與招標(biāo)工作，出具法律意見書，也體現(xiàn)了社會對招標(biāo)活動的監(jiān)督。

　　（二）協(xié)助保障公正性

　　公正性也是招投標(biāo)活動的一項重要特征。律師參與招投標(biāo)活動，通過自身的專業(yè)知識和技能，促使招投標(biāo)活動規(guī)范化、公開化，其目的就是為了保證招標(biāo)結(jié)果的公正性。

　　（三）協(xié)助實現(xiàn)規(guī)范性

　　通過律師專業(yè)化工作，使大中型項目及政府采購等應(yīng)采取招標(biāo)投標(biāo)的活動，得到專業(yè)化的規(guī)范，保障招標(biāo)投標(biāo)工作的正常秩序；通過律師的介入，律師可以通過法律意見書的形式或其他形式揭示招標(biāo)投標(biāo)中的各項法律關(guān)系，說明相關(guān)行為的法律結(jié)果并分析法律風(fēng)險，協(xié)助招標(biāo)人或投標(biāo)人排除招標(biāo)投標(biāo)活動中的出現(xiàn)的法律障礙。

　　（四）保障國家利益

　　招投標(biāo)項目大多數(shù)都是國家投資的大型基本建設(shè)項目，政府采購更是國家的財政支出項目。律師參與這些活動，通過保障招投標(biāo)的公開性和公正性，保證國家以最少的價格得到最好的服務(wù)或商品，實質(zhì)就是對國家利益的維護。

　　（五）通過律師的專業(yè)化工作

　　切實維護招標(biāo)及投標(biāo)人的合法權(quán)益。律師無論是作為招標(biāo)人的法律顧問還是作為投標(biāo)人的法律顧問，均應(yīng)通過為招標(biāo)人和投標(biāo)人提供優(yōu)質(zhì)法律服務(wù)，切實維護招標(biāo)人和投標(biāo)人的合法權(quán)益。當(dāng)招標(biāo)人提供法律服務(wù)時，律師應(yīng)切實審查相關(guān)文件，保證招標(biāo)項目的合法性和招標(biāo)活動的公開、公平，維護招標(biāo)人的權(quán)益；為投標(biāo)人提供法律服務(wù)時，律師應(yīng)協(xié)助投標(biāo)人制訂出符合投標(biāo)要求的標(biāo)書，以維護投標(biāo)人的合法權(quán)益。

　　（六）從事招標(biāo)投標(biāo)法律業(yè)務(wù)的律師資格的確認(rèn)

　　鑒于招標(biāo)投標(biāo)業(yè)務(wù)專業(yè)性較強，有關(guān)律師管理機構(gòu)確定了從事此項法律服務(wù)業(yè)務(wù)的律師須有專門的執(zhí)業(yè)資格。為此，1998年1月14日，司法部辦公廳，國家計委政策研究室以司辦通字［1998］6號文件，頒布了《司法部辦公廳、國家計劃委員會政策研究室關(guān)于律師從事基本建設(shè)大中型項目招標(biāo)投標(biāo)法律業(yè)務(wù)的通知》，并于1998年5月首次舉辦了開展招標(biāo)投標(biāo)業(yè)務(wù)資格的培訓(xùn)，通過系統(tǒng)培訓(xùn)授予了第一批具有招標(biāo)投標(biāo)資格的律師，使其能夠為政府采購及招投標(biāo)業(yè)務(wù)提供法律服務(wù)。

　　根據(jù)有關(guān)律師執(zhí)業(yè)及《關(guān)于律師從事基本建設(shè)大中型項目招標(biāo)投標(biāo)法律業(yè)務(wù)的通知》，歸納起來，從事招標(biāo)投標(biāo)業(yè)務(wù)的律師應(yīng)同時具備如下條件：

　　1具有專職的律師執(zhí)業(yè)證書，并從事專業(yè)律師工作兩年以上；

　　2取得了司法部及國家計委共同授予的從事招標(biāo)投標(biāo)法律服務(wù)業(yè)務(wù)的特許資格；

　　3在從事律師工作期間，未受過任何有關(guān)律師執(zhí)業(yè)方面的行政處罰；

　　4具有良好的職業(yè)道德。

　　律師在從事招標(biāo)投標(biāo)規(guī)定法律服務(wù)時，應(yīng)遵奉良好的職業(yè)道德和自律原則，本著對客戶、對社會負(fù)責(zé)的態(tài)度，就招標(biāo)投標(biāo)業(yè)務(wù)，對相關(guān)當(dāng)事人提供主動而完備的法律服務(wù)。就其應(yīng)出具的《法律意見書》，應(yīng)保證其真實、合法，并無重大遺漏。如律師在承辦上述業(yè)務(wù)時，與委托人串通作弊，提供有虛假、誤導(dǎo)性內(nèi)容或有重大遺漏、重大錯誤內(nèi)容的法律意見書，以及其他違反職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀(jì)律行為的，則司法行政機關(guān)將會同計劃主管部門依照有關(guān)規(guī)定予以嚴(yán)厲的處罰，情節(jié)嚴(yán)重的，將責(zé)令其停止從事基本建設(shè)大中型項目招投標(biāo)法律業(yè)務(wù)。

　　從事招標(biāo)投標(biāo)法律業(yè)務(wù)的律師，不僅須有相應(yīng)執(zhí)業(yè)資格，從事基本建設(shè)大中型項目招標(biāo)投標(biāo)法律業(yè)務(wù)的律師事務(wù)所也應(yīng)具有一定的條件。如為確保律師所就出具的法律意見在客觀上對外能夠承擔(dān)法律責(zé)任，在《關(guān)于律師從事基本建設(shè)大中型項目招標(biāo)投標(biāo)法律業(yè)務(wù)的通知》中明確規(guī)定，從事基本建設(shè)大中型項目招標(biāo)投標(biāo)法律業(yè)務(wù)的律師事務(wù)所，必須根據(jù)規(guī)定提取職業(yè)責(zé)任風(fēng)險準(zhǔn)備金或者購買職業(yè)責(zé)任保險。

　　律師在招標(biāo)投標(biāo)中的作用

　　政府采購與招投標(biāo)活動方式多樣，服務(wù)對象廣泛，相關(guān)環(huán)節(jié)多，標(biāo)的涵蓋貨物、工程及服務(wù)，涉及方方面面的法律問題。

　　在我國政府采購與招投標(biāo)活動尚處于起步和摸索階段，律師作為專業(yè)法律工作者，借鑒發(fā)達(dá)國家成功經(jīng)驗，結(jié)合我國當(dāng)前實際，把握市場經(jīng)濟發(fā)展規(guī)律，在政府采購與招投標(biāo)領(lǐng)域可以發(fā)揮充分作用，規(guī)范政府采購與招投標(biāo)行為，同時協(xié)助完善相關(guān)立法。

　　就律師在政府采購與招標(biāo)投標(biāo)中提供法律服務(wù)的范圍，現(xiàn)行法規(guī)未有明確，在司法部與國家計委共同頒布的《關(guān)于律師從事基本建設(shè)大中型項目招標(biāo)投標(biāo)法律業(yè)務(wù)的通知》中，就律師從事基本建設(shè)大中型項目招投標(biāo)法律業(yè)務(wù)，具體規(guī)定為為招標(biāo)數(shù)額較大或采取國際招標(biāo)的建設(shè)項目的招投標(biāo)文件、合同文本提供法律咨詢，審查、修改、制作相關(guān)法律文件，以及就招標(biāo)文件最終文本出具法律咨詢意見書。

　　通過自身開展的律師為招標(biāo)人或投標(biāo)人提供的招投標(biāo)法律服務(wù)，我們認(rèn)為，作為招投標(biāo)律師在招投標(biāo)業(yè)務(wù)中能夠為當(dāng)事人提供的法律服務(wù)內(nèi)容很廣泛，就《通知》所規(guī)定的上述內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是最基本的，如從主動性服務(wù)的角度，律師法律服務(wù)應(yīng)貫穿于招投標(biāo)活動的全過程，其核心服務(wù)內(nèi)容則包括下述方面：

　　（一）代理發(fā)布招標(biāo)通告

　　發(fā)布招標(biāo)通告，是招投標(biāo)活動的首要環(huán)節(jié)，律師在代理發(fā)布通告前，應(yīng)就委托機構(gòu)的主體資格，貨物、工程或項目的合法性，相關(guān)政府部門的批準(zhǔn)文件等事項開展相應(yīng)的調(diào)查及審查，以確保代理事項及項目在合法有效的前提下順利進行。律師代理發(fā)布招標(biāo)通告的內(nèi)容主要包括：

　　代理招標(biāo)人在國內(nèi)或國際上有重大影響的報刊雜志或其他媒介上發(fā)布招標(biāo)通告，載明招標(biāo)項目的性質(zhì)與數(shù)量，對投標(biāo)人的資格要求，招標(biāo)人名稱及聯(lián)系方式，招標(biāo)項目的地點與時間要求，獲取招標(biāo)文件的辦法、地點、時間、費用，投標(biāo)地點和時間等。

　　如采用邀請招標(biāo)的，律師還應(yīng)協(xié)助招標(biāo)人于規(guī)定日期前向特定的被邀請人發(fā)出投標(biāo)邀請書。

　　（二）協(xié)助開展資格預(yù)審

　　資格預(yù)審是招標(biāo)活動的重要環(huán)節(jié)，通過資格預(yù)審工作，可以篩選潛在的投標(biāo)人，縮小投標(biāo)人范圍，減輕招標(biāo)活動中無謂的人力物力損耗，提高效率，加速招標(biāo)進度。

　　律師在該環(huán)節(jié)可提供的法律服務(wù)包括：

　　協(xié)助招標(biāo)人在有關(guān)媒體上發(fā)布資格預(yù)審?fù)ǜ妫剌d明獲取資格預(yù)審文件的辦法、地點和時間，資格預(yù)審的日程安排等各項內(nèi)容；對擬投標(biāo)的法人或其他組織進行資格預(yù)審，審查投標(biāo)人經(jīng)營業(yè)績，近年來財務(wù)狀況，是否具備提供同類貨物、工程或服務(wù)的豐富經(jīng)驗等，著重審查投標(biāo)人提交的證明其具有圓滿履行合同能力的證明文件或資料。

　　（三）編制招標(biāo)文件

　　此階段律師應(yīng)協(xié)助招標(biāo)人編制招標(biāo)文件，起草投標(biāo)人須知，列明招標(biāo)項目的性質(zhì)、數(shù)量、質(zhì)量、技術(shù)規(guī)格，投標(biāo)價格的要求及其計算方式，投標(biāo)人應(yīng)提供的有關(guān)資格和資信證明文件，投標(biāo)保證金數(shù)額及其他形式的擔(dān)保，投標(biāo)文件的編制要求，提交投標(biāo)文件的方式、地點和截止時間，開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)的時間，評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)及方法等各項內(nèi)容，就招標(biāo)文件中表述不準(zhǔn)確的內(nèi)容，律師應(yīng)協(xié)助審查和修改。此外，編制招標(biāo)文件過程中，律師還應(yīng)協(xié)助招標(biāo)人編制標(biāo)底，并密封保存，

　　（四）出售招標(biāo)文件

　　協(xié)助招標(biāo)人按照招標(biāo)公告或投標(biāo)邀請書規(guī)定的時間、地點、價格出售招標(biāo)文件。

　　（五）澄清及修改

　　在必要時，協(xié)助招標(biāo)人于提交投標(biāo)文件截止日期15天前書面通知所有招標(biāo)文件購買者，對招標(biāo)文件進行澄清或非實質(zhì)性修改，完善招標(biāo)文件，防范可能發(fā)生的爭議，確保招投標(biāo)活動的順利進行。

　　（六）協(xié)助組織開標(biāo)

　　開標(biāo)是招標(biāo)投標(biāo)工作的重要環(huán)節(jié)之一。其中招標(biāo)人應(yīng)注重和體現(xiàn)的及投標(biāo)人更關(guān)注的是開標(biāo)的公開、公平、公正。為此，律師應(yīng)協(xié)助組織開標(biāo)，并注重在開標(biāo)每一細(xì)節(jié)上體現(xiàn)上述三公原則。應(yīng)做到：

　　（1）協(xié)助邀請評標(biāo)委員會成員、投標(biāo)人代表和有關(guān)單位代表參加開標(biāo)，（2）開標(biāo)前，驗明標(biāo)函是否密封完好，并將驗證程序公示，（3）啟封后驗證投標(biāo)書是否符合招標(biāo)文件的要求，剔除無效標(biāo)。

　　實踐中，存在投標(biāo)人為搶標(biāo)而臨場隨意變更標(biāo)書內(nèi)容，以及投標(biāo)書中有關(guān)技術(shù)條款不符合招標(biāo)文件規(guī)定的技術(shù)要求，不具有法人資格的實體以法人名義參與投標(biāo)，甚至存在投標(biāo)人之間互相串通，抬高標(biāo)底等情況。對此，律師應(yīng)當(dāng)與評標(biāo)小組對每份投標(biāo)書進行嚴(yán)格審查，剔除無效標(biāo)書，確立有效標(biāo)書，為下一步評標(biāo)明確范圍。

　　（七）協(xié)助定標(biāo)

　　定標(biāo)，是招投標(biāo)活動的最后一個環(huán)節(jié)，也是最關(guān)鍵和需律師嚴(yán)加把握的一個環(huán)節(jié)。

　　律師在定標(biāo)階段可提供的法律服務(wù)主要有：

　　1按事先確定的評標(biāo)辦法，進行評議；

　　實踐中，存在招標(biāo)人無意中變更評標(biāo)辦法，直接影響投標(biāo)活動公正性和嚴(yán)肅性的情況，對此，律師應(yīng)提醒招標(biāo)人嚴(yán)格遵循事先已公布給各投標(biāo)人的評標(biāo)辦法，以避免因變更評標(biāo)辦法而引起的招標(biāo)糾紛。

　　2依評標(biāo)辦法擇優(yōu)選定中標(biāo)人；

　　3正式發(fā)出《中標(biāo)通知書》；

　　4協(xié)助招標(biāo)人和中標(biāo)人按《中標(biāo)通知書》指定的時間、地點和招標(biāo)結(jié)果簽訂相關(guān)采購合同。

　　選定中標(biāo)人后，律師應(yīng)協(xié)助招標(biāo)人，迅速與中標(biāo)人簽訂相關(guān)合同，以便各自的權(quán)利義務(wù)得到明確。

　　作為招標(biāo)人的律師應(yīng)起草和審核擬簽訂的合同文本，落實招投標(biāo)之后所確定的各條款內(nèi)容，同時從招標(biāo)人角度，做到對其經(jīng)濟利益的切實維護，尤其應(yīng)把握合同標(biāo)的驗收標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)算辦法，違約責(zé)任等條款，并切實注意合同在實踐中的可操作性。

　　還須注意的是，律師應(yīng)把招標(biāo)文件、招標(biāo)書、中標(biāo)通知書等招標(biāo)投標(biāo)過程的主要文件約定作為合同的附件，以使一個具體合同條款能夠從中得到印證或體現(xiàn)。

　　對未中標(biāo)的投標(biāo)人，律師應(yīng)協(xié)助招標(biāo)人退回落標(biāo)的投標(biāo)人提交的投標(biāo)保證金。

　　（八）就招標(biāo)文件和合同文本出具法律咨詢意見

　　司法部、國家計委共同頒布的《關(guān)于律師從事基本建設(shè)大中型項目招標(biāo)投標(biāo)法律業(yè)務(wù)的通知》中明確規(guī)定了基本建設(shè)大中型項目法人或其招標(biāo)代理機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)聘請有資格從事招投標(biāo)業(yè)務(wù)的律師就招標(biāo)文件和有關(guān)合同文本出具《法律咨詢意見書》。

　　依據(jù)該通知，律師在出具《法律咨詢意見書》時應(yīng)做到：

　　1法律咨詢意見書應(yīng)就招標(biāo)投標(biāo)項目的有關(guān)內(nèi)容發(fā)表結(jié)論性意見，表明其所依據(jù)的事實和法律；

　　2法律咨詢意見書應(yīng)當(dāng)在依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)的基礎(chǔ)上，參照司法部和國家計委制定的格式作出全面說明和結(jié)論性意見；

　　3對于招標(biāo)文件所述的有關(guān)內(nèi)容，律師必須依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定對其進行審查；對于某些不夠準(zhǔn)確或不完整或暫時不能做到準(zhǔn)確或完整的內(nèi)容，律師可以要求項目法人或投標(biāo)代理機構(gòu)對此作出解釋說明或相應(yīng)的保證，并在法律意見書中作出相應(yīng)的說明；

　　4律師法律咨詢意見書應(yīng)在所有招標(biāo)文件定稿后出具，在意見書出具后，有關(guān)招標(biāo)文件的任何修改應(yīng)通知律師，如涉及新法律問題或應(yīng)主管部門要求，律師應(yīng)發(fā)表補充意見；

　　5法律咨詢意見書應(yīng)由經(jīng)辦律師簽字蓋章；

　　6項目法人委托的律師應(yīng)著重確認(rèn)項目法人主體、項目及招標(biāo)文件內(nèi)容的合法性；

　　7律師出具法律咨詢意見書，應(yīng)受勤勉盡責(zé)義務(wù)的約束，不得出具有虛假、嚴(yán)重誤導(dǎo)性內(nèi)容或者有重大遺漏的法律意見。

　　律師為投標(biāo)人提供法律服務(wù)的主要內(nèi)容

　　律師為投標(biāo)人提供的法律服務(wù)同樣貫穿于招投標(biāo)活動全過程，投標(biāo)人律師服務(wù)重點在于維護投標(biāo)人合法權(quán)益，確保招投標(biāo)全過程的公開、公正與公平。

　　1協(xié)助審核招標(biāo)人主體資格

　　審核招標(biāo)人主體資格是投標(biāo)人律師的首要工作。審查重點應(yīng)包括以下兩項內(nèi)容：

　　（1）招標(biāo)人之資格證明，如是項目法人，應(yīng)審驗其企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，年檢情況；

　　（2）貨物、工程或服務(wù)項目的政府批準(zhǔn)文件及其有效期。通過上述審驗，審查招標(biāo)活動的真實有效性，以便投標(biāo)人在招標(biāo)人及項目合法有效的基礎(chǔ)上就商業(yè)決策作出正確判斷。

　　2協(xié)助編制投標(biāo)文件

　　投標(biāo)文件的編制質(zhì)量，直接關(guān)系到投標(biāo)人中標(biāo)的幾率。因此，投標(biāo)文件既要嚴(yán)格依招標(biāo)文件的要求的格式，體例等編寫，又要注意有所偏重，以將本方優(yōu)勢區(qū)別于其它投標(biāo)人。律師在此階段可提供的法律服務(wù)包括：

　　依據(jù)招標(biāo)文件之規(guī)定，編制規(guī)范和完整的投標(biāo)文件，具體包括投標(biāo)函，載明投標(biāo)人名稱、聯(lián)系方式、投標(biāo)人資格、資信證明等證明投標(biāo)人具有完滿履行合同義務(wù)能力的文件，投標(biāo)項目方案及說明、投標(biāo)價格、投標(biāo)保證金或其他形式的擔(dān)保等各項內(nèi)容。

　　3協(xié)助提交投標(biāo)文件

　　在招標(biāo)文件規(guī)定的截止時刻前將投標(biāo)文件密封送達(dá)投標(biāo)地點，要求招標(biāo)人簽收備案。

　　于投標(biāo)截止日期前，在必要時，對已提交的投標(biāo)文件進行修改、補充或更正，特殊情況下撤回投標(biāo)。

　　4開標(biāo)過程中的法律服務(wù)

　　監(jiān)督開標(biāo)過程的合法有效性，驗明各標(biāo)函是否密封完好，協(xié)助投標(biāo)人唱標(biāo)并在不超過投標(biāo)文件記載的范圍或改變投標(biāo)文件實質(zhì)性內(nèi)容的前提下，對唱標(biāo)進行必要的解釋。

　　5評標(biāo)及定標(biāo)過程中的法律服務(wù)

　　協(xié)助投標(biāo)人對評標(biāo)委員會組成人員的合法有效性進行審查，對評標(biāo)委員會成員與其他投標(biāo)人有利害關(guān)系的提出異議。

　　6就投標(biāo)活動及合同文本出具法律咨詢意見

　　著重闡述投標(biāo)人主體資格、資質(zhì)等級，投標(biāo)人以往及現(xiàn)階段生產(chǎn)經(jīng)營狀況，確認(rèn)投標(biāo)保函的內(nèi)容及出具程序的合法性和規(guī)范性，就投標(biāo)活動出具全面性和結(jié)論性的法律咨詢意見。

　　投標(biāo)人委托的律師出具法律意見書應(yīng)說明如下要點：

　　（1）投標(biāo)人主體資格及資質(zhì)等級是否符合招標(biāo)要求，

　　（2）投標(biāo)人在以往經(jīng)營活動中是否有重大違約，